我国平易近事立法未像CISG等境外立法规明白买方可通过替代买卖的体例防止丧失的扩大，并享有向违约方从意涉案合同价钱取替代买卖的买卖差价的请求权。可是，实践中已有多个判例支撑了替代买卖和原合同之间的差额做为违约损害补偿的从意；最高亦于2023年12月公布《关于合用中华人平易近国平易近合同编公例若干问题的注释》（“《合同编公例注释》”）第60条初次明白。

　　[5] 湖南杉杉能源科技股份无限公司、中电建（湖南）拓海实业无限公司合同胶葛二审平易近事！

　　正在（2019）湘平易近终998号案[12]中，拓海公司向中星公司采购潜水泵及其附件，尔后因中星公司未按时供货以致合同解除。拓海公司正在合同解除一个月后起头连续取多个第三方签定采购合同，但法院最终只支撑了此中两笔买卖，由于该两笔买卖项下货色取原合同商定货色的数量、规格型号分歧，而认为系对原合同的替代。

　　例如（2021）京01平易近终3486号案[13]中，恩菲公司于2018年3月5日向精信公司采购二氧化硫氧化制硫酸催化剂，两边商定精信公司应于同年9月10日交货，后因精信公司无法按约供货以致恩菲公司向第三方采购了V201M硫酸出产用催化剂。因为二者正在感化上是分歧的，因而后一合同被法院承认为替代买卖。

　　“以合理体例采办替代货色”即要求守约方必需做为一名小心隆重的商人，采办同类别同质量的货色，但能够忽略一些质量上不主要的细微不同[10]。

　　例如，正在前述（2017）最高法平易近申4368号案件中，因为替代买卖发生期间，国内碳酸锂的市场价钱呈现较大幅度的上涨，因而法院认为替代买卖的价钱（单价每吨6。5万元）高于原合同价钱（单价每吨5万元）是一般的。

　　《合同编公例注释》并未间接要求替代买卖正在合理时间内进行，但正在我国司法实践中，合理期间亦为法院认定替代买卖的尺度之一，且法院对于合理期间的认定亦基于个案具体要素进行的阐发，没有确定的尺度。

　　《合同编公例注释》明白了正在替代买卖价钱不该“较着偏离替代买卖发生时本地的市场价钱”，国内先前的司法实践亦次要以替代买卖发生时的市场价钱做为替代买卖的判断尺度。

　　a) 为免争议，应明白将特定事项或达到某确定刻日商定为“不再履行合同”的成绩前提，如迟延交货已满特定后仍未交付货色。

　　应向违约方发出催告通知，并明白指定履行宽期限，待该刻日届满后对方仍未履行或不完全履行其权利时，则发出合同解除通知并转而订立替代买卖。

　　CISG第75条并未对“合理”期间的长短做出明白。实践中，合理期间的认定次要取决于分歧的货色正在市场上获取的难易程度（例如，能否为季候性产物、能否有大货色买卖所）[6][7]。

　　《合同编司释》要求守约朴直在订立替代买卖时行使合同解除权（“非违约方依法行使合同解除权并实施了替代买卖”），但我国的司法实践中亦承认订立时间早于原合同解除时间的替代买卖。

　　正在CLOUT case No。 227号案件[15]中，买方欲向意大利卖方采办十批已包拆的培根。正在交付了四批货色后，买方收货。因而，卖方解除了合同，并以远低于市场价出售了残剩的六批货色，并要求补偿丧失。法院认为，卖方有权解除合同，可是损害的卖方并未能以超出跨越交货地市场价钱转售货色，因而该转售买卖不克不及被认定为合理的替代买卖。

　　正在CLOUT case No。 1029号案件[16]中，法国买标的目的意大利卖方采购用于制制泳衣的内衣衬里，但最终买方以制制缺陷为由打消了订单，另行采购了替代货色，并要求卖方承担违约义务。本案中法院并未支撑替代货色价款取原合同价款的差额补偿，由于替代货色价款的采购价钱过高，因而并不是合理的行为。

　　CISG第75条明白，若是合同被宣布无效，而正在宣布无效后一段合理时间内，买方已以合理体例采办替代货色，或者卖方已以合理体例把货色转卖，则要求损害补偿的一方能够取得合同价钱和替代货色买卖价钱之间的差额以及按照第74条能够取得的任何其他损害补偿[1]。

　　另如，正在（2017）最高法平易近申4368号案件[5]中，杉杉能源公司和杉杉新能源公司（“杉杉公司”）于2015年7月20日向天齐锂业公司采购电池级碳酸锂，商定按月交付按月提款，最初一批碳酸锂于该年度12月交付，付款时间则截止至2016年1月30日。但天齐锂业公司正在11月便未按打算供货且之前的多次供货都呈现了质量问题，杉杉公司为止损而正在2016年1月8日取案外人签定了新的采购合同，但尚未解除原合同。对此，法院按照合同商定“正在天齐锂业公司延期交货20天以上，可视其不再履行合同”，认定正在迟延交货已满20天后，则可视为杉杉公司晓得或该当晓得天齐锂业公司以其行为表白现实上不再履行合同，而并未要求合同必需解除。

　　CISG第75条正在字面上以合同解除做为替代买卖认定的先决前提。但实践中，亦有概念认为替代买卖发生的时间并不必需正在合同解除后，而仅仅要求正在告竣替代买卖时，合同相对方确定将不会履行交货权利[2]。

　　CISG第75条并没有对合理价钱进行明白的界定，仅有要求替代买卖的价钱是其时的市场环境下正在合理范畴内可能告竣的最高价钱（实施替代买卖的一方为卖方）或最低价钱（实施替代买卖的一方为买方）[14]。

　　例如正在（2021）苏02平易近终2033号案件[4]中，芯感智公司别离于2020年2月13日和2月17日向美思先端公司采办红感器，商定分期交货。但美思先端公司正在一起头就未按约发货。经一个多月的协商，美思先端公司才正在同年3月28日退回预付款。但替代买卖正在美思先端公司初次未按约供货的环境下（同年2月19日）便已进行。正在原采购合同正在退回预付款时才协商解除的环境下，芯感智公司取第三方的合同确实早于原合同解除时间。但法院认为，“正在防疫物资紧缺的景况下，芯感智公司正在美思先端公司已未按约供货的环境下，取其他厂家签定高于美思先端公司供货价的合同，也是防范美思先端公司不交货，合适常理”。

　　例如，正在CLOUT case No。 130号案件中[8]，买标的目的意大利卖方采购冬鞋，正在卖方出产完该合同项下的冬鞋后，因为两边之间还有其他账单结算，卖方要求买方供给付款，但买方既付款又供给。卖方遂解除合同并转售了这一批冬鞋，要求买方补偿转售价钱和合同加个之间的差价。法院认为，鉴于合同解除曾经是正在八月，此时大大都零售商已有脚够的冬鞋库存，没有采购更多冬鞋的需求。因而虽然替代买卖正在合同解除后约两个月才发生，但仍然是正在合理时间内。

　　正在国际商业中，为恪守商定的交货刻日，面临上逛卖方预期的延期交货或不交货，实施替代买卖几乎是必然选择。实践中，很多商业公司亦会选择正在统一期间取多家供应商签定买卖合同，这就导致了以签定时间正在系争合同解除之前的合同项下货色做为替代货色的景象。对替代买卖的鉴定尺度予以阐发。

　　非违约方依法行使合同解除权并实施了替代买卖，从意按照替代买卖价钱取合同价钱的差额确定合同履行后能够获得的好处的，依法予以支撑；替代买卖价钱较着偏离替代买卖发生时本地的市场价钱，违约方从意按照市场价钱取合同价钱的差额确定合同履行后能够获得的好处的，应予支撑。

　　例如正在前述（2017）最高法平易近申4368号案件中，杉杉公司从意正在天齐锂业公司不再履行合同后其取第三方签定了多份替代性采购合同，但杉杉公司从意的替代采购行为距离其晓得或该当晓得天齐锂业公司不再履行合同已三个月，法院认为杉杉公司并未正在晓得天齐锂业公司将终止供货后采纳合理办法防止丧失扩大，亦未证明该笔采购是替代采购或是打算性采购，并将该合理期间认定为晓得不再履行合同后的一个月内。

　　《合同编司释》并未明白要求“以合理体例采办替代货色”，但正在国内司法实践中，替代买卖所涉及的货色类型、规格等判断替代买卖的尺度。

　　正在Arbitral award No。 8128号案件[11]中，买方取奥地利卖方签定了化肥供应合同。该合同项下的部门化肥需要卖方从乌克兰供应商采购。因为买标的目的乌克兰供应商发送的包拆袋不合适乌克兰化工行业的手艺法则，供应商无法利用，货色未能正在合同的刻日内交付。正在买方书面催告后，卖方对于货色交付时间仍然回答得很笼统，买方不得不以更高的价钱采办替代货色，以履行曾经取第三方签定的合同。对于替代品的采办，仲裁庭认为，若是买方是做为一个隆重小心的商人行事，则买卖就应被视为合理，而满脚这一尺度的首要前提是替代采办的货色取未交付货色的品种和质量不异。替代品的规格和原合同采办的化肥正在含水量、纯度等方面略有分歧，但货色质量的细微不同并不主要，因而不影响替代买卖的认定。

　　例如正在CLOUT case No。 277案件[3]中，英国买标的目的卖方采购铁钼钢，但因卖方未能从此中国供货商处取得货色，以致其一曲未向买方交付铁钼钢。正在交货的宽期限达到后，买方取第三方订立替代买卖，并要求卖方承担差价。法院认为，一旦卖方履行其交货权利，就没有需要明白宣布合同解除，而要求以解除声明做为前提将诚信准绳。只需合同准绳上能够解除，并且正在订立替代买卖时确定卖方不会履行其权利，那么这种解除宣布就是无关紧要的。

　　b) 正在采购合同或通用条目中明白商定，如卖方未能正在商定刻日内交付或补缀改换货色的，则买方能够选择从第三方采办替代品，或将货色供给给第三方以换货、让第三方补缀、改换，由此导致买方添加的收入全数由卖方承担，包罗但不限于卖方取第三方的货色差价、补缀、改换、换货的费用。